文章

外國判決的承認

作者:劉彥玲律師

當契約之一方對相對人取得某國法院之確定勝訴判決(確定裁定也在包括之列),欲於相對人資產所在地的他國境內,進行強制執行程序時,涉及外國判決承認的相關規定。各國對於外國判決承認的程序,雖大體皆有禁止實質再審查原則之適用-即禁止已經過外國法院實質審理的案件,於本國再重行經歷當地法院的實質審理程序。然而,對於外國判決的承認的程序,規定仍不一而足。

台灣法院對於承認外國判決的聲請案,若有符合民事訴訟法第402條所定4款的任一款事由,將不承認該外國判決的效力。該被駁回聲請的外國判決,就無法在台灣辦理強制執行程序。以下簡述民事訴訟法第402條所定4款的規定如后:

(一) 依台灣法律規定,該外國法院就判決所爭議的事件沒有管轄權。
所謂外國法院就爭議事件沒有管轄權,學說上有認為若依台灣民事訴訟法對於管轄權認定的標準,該外國法院無管轄權,即屬符合。實務上則亦有認定所稱外國法院對爭議事件沒有管轄權,係指台灣法院依法對該爭議事件具有專屬管轄,而不得由其他法院(包括其他國家法院)就特定事件進行司法審理之情形。對此,有關專屬管轄的規範,大多定於民事訴訟法中。例如:不動產的分割,僅該不動產所在地的法院有管轄該事件的權限。

(二) 敗訴的被告沒有於該外國應訴,但若該被告已經合法送達卻不應訴,本款即不適用本款。
本款的規定是要確保被告的實質防禦權,而不是任何被告未出庭應訊的外國確定判決,都會得到台灣法院駁回該外國判決承認的聲請。若未於外國法院出庭的敗訴被告,依該外國法律已受到合法送達,或該送達是依外國法院委託事件協助法藉由司法協助方式辦理者,則即便被告未於外國應訴,仍不符合本款的要件。

欲特別提出的是,由於各國對於送達的規定不一而足,因此,雖然被告的送達已經完全符合該外國法令的規定,但台灣法院仍會斟酌被告的實質防禦權是否充分獲得保障。例如:我國最高法院曾有判決認定,在外國為送達,雖不是向當事人親自為之,但向其法定代理人或訴訟代理人送達,亦無不可。但若是以該外國的替代送達辦理,對於當事人之防禦權是否充分保障及充分準備應訴,自應予詳細調查為由,而將該案發回高等法院重新審理(97年台上字第109 號判決)。實務上亦曾有台灣法院以該外國訴訟程序的送達,係由台灣律師親自交付予訴訟相對人,因而認定該送達不符合民事訴訟法第402條第2款及外國法院委託事件協助法規範的送達方式辦理,而駁回該外國判決承認的聲請之案例(臺灣板橋地方法院87年度簡上字第372號民事判決)。

(三) 外國判決違反台灣公共秩序或善良風俗
前已言之,對於外國判決承認的聲請案,原則上不可以對該判決的事實認定與法律適用再重為實質審理。但是,為了維護主權國家內公共及倫理之基本秩序,依民事訴訟法第402條第3款規定,可例外對外國確定判決進行有限度的審查(臺灣高等法院民事判決95年度重上字第525號),以確保聲請承認的外國判決,不會有違反台灣普世的公共秩序與善良風俗。所謂「公共秩序」與「善良風俗」,依臺灣高等法院民事判決95年度重上字第525號判決意旨,公共秩序是指立國精神與基本國策之具體表現,而善良風俗則為發源於民間之倫理觀念。

台灣高等法院前述對於公共秩序與善良風俗的定義,雖看似抽象難懂,但下列最高法院判決,應可對其精神窺之一二。首先,有件為紐西蘭奧克蘭法院對移民當地的台籍夫妻雙方當事人,基於夫妻雙方分居的事實,判准一方得向他方請求剩餘財產分配。勝訴的一方即執該外國確定判決向台灣法院聲請承認。最高法院96年度台上字第582號民事判決對此認定,分居並非為台灣民法所定夫婦間可請求剩餘財產分配的事由之一,因此奧克蘭法院以分居作為准許剩餘財產的分配,將可能違背台灣的公序良俗,而構成民事訴訟法第402條第3款的規定。該案因而經最高法院發回高等法院重新審理,以重新檢視奧克蘭法院的確定判決是否有因違反台灣公序良俗而不應承認該外國判決的情況。本件目前似尚未見到高等法院的更審判決結果。

另外,由於台灣原則上(第三審訴訟程序為例外之一)並不強制一定要律師代理進行民事訴訟程序,因此律師費用不可作為勝訴一方向敗訴一方請求的項目。然而,其他外國訴訟制度中,尤其採律師強制代理制度者,不乏勝訴一方依法可將律師費用作為其向敗訴一方請求負擔的項目。關於訴訟當事人之一方是否可以主張外國判決准許敗訴一方應負擔勝訴一方之律師費用,違反台灣公序良俗,而應依民事訴訟法第402條第3款駁回判決承認的聲請,最高法院95年度台上字第293號民事判決對此認定,律師費用是否納入訴訟費用範圍(以令勝訴一方可向敗訴一方請求),各國規範縱有差異,也無關乎於台灣法秩序或倫理秩序之基本原則、理念,故不可據以駁回外國判決承認的聲請案。

此外,台灣高等法院92年度上字第802號民事判決,則認為外國確定判決若不備理由,因無從進行是否違背公序良俗的實質審查,此時於比較法上確實存在爭論;但若依相關事證資料已可確認外國確定判決的正當性時,也無庸堅持不備理由的外國判決有違台灣公序良俗。

(四) 外國法院與台灣法院無司法上相互承認
本款所謂相互承認,不以台灣與該外國間是否有正式外交關係或國際間相互承認為必要,而僅係指外國法院承認我國法院判決之效力時,我國法院則承認該外國法院判決之效力。舉證的方式,可包括外國法令、慣例、條約,或兩國基於互惠原則有相互承認他方判決之協議皆可。台灣司法實務多年來已針對各國與台灣間司法相互承認的事證累積相當的判決先例可茲參考,包括:美國與英國等。另外,中國大陸的法院所作的確定裁判,欲來台灣聲請承認與執行時,依臺灣地區與大陸地區人民關係條例(第74條),僅需視有無違反台灣公序良俗,來作為准許承認聲請的唯一考量。換言之,中國大陸法院所作確定裁判,其承認程序,無庸考慮民事訴訟法第402第1、2及4款事由。另港、澳地區法院所作的確定裁判,依香港澳門關係條例,其確定裁判承認的要件與程序,則與一般外國確定判決適用民事訴訟法第402條各款所待審酌的要件相同。

此外,欲特別一提的是,對於港、澳地區的法院所作的確定判決,與一般外國確定判決聲請承認相同,依香港澳門關係條例(第42條),都採「自動承認制」,即原則上承認該外國確定判決與我國確定判決相同的效力;但僅於有民事訴訟法第402條各款情況發生時,才例外不承認該外國的確定判決。然而,中國大陸地區法院所作的確定判決,依臺灣地區與大陸地區人民關係條例(第74條),依其文義,係採「裁定認可執行制」。是以,中國大陸地區法院的確定判決,只具執行力而沒有與我國法院確定判決同一效力之既判力。如此相異的規定所影響的層面,包括例如:中國大陸法院所作的確定裁判於台灣為裁判的承認與執行時,敗訴的債務人係依強制執行法第14條第2項規定(而非如確定判決般的執行名義係依強制執行法第14條第1項規定),可執執行名義成立前,有債權不成立、消滅或妨礙債權人請求的事由提出債務人異議之訴(最高法院96年台上字第2531號判決)。

網路服務提供者(ISP)民事免責事由-新修正著作權法建立的「避風港」機制(上)

作者:陳雍之律師

一、立法背景
當代網路傳輸、散播的功能強大,影響無遠弗屆,利用網路從事不法活動,業已成為各國法律亟須積極正視並妥慎處理的重要課題之一。利用網路從事侵害智慧財產權的行為,例如:於網路拍賣或購物網站販售侵害商標權的商品、於網路上販售或提供盜版軟體、供人經由網路下載或分享不法重製的影音檔案等等,已成為網路不法活動的一些主要態樣。因此,對於網路服務提供者(Internet Service Providers; ISP)提供各式網路服務予使用者,於使用者利用網路從事不法侵害智慧財產權的行為時,ISP業者是否應負一定的法律責任?世界各國紛紛著手立法進行規範。

美國早在1998年便制定「數位千禧年著作權法」(Digital Millennium Copyright Act; DMCA),採行所謂「避風港」或「安全港」(Safe Harbor)的規範模式,以「通知/取下」(notice & take down)的機制為其主軸。倘ISP業者採行此一機制,即可進入「避風港」,而豁免其可能的法律責任;反之,若ISP業者決定不採取或執行「通知/取下」的「避風港」措施,亦非當然必須負擔法律責任,而應由司法機關依既有的相關法律體系,於個案中判斷其侵權責任是否成立。

民國98年5月13日修正公布、並自同日起施行的我國著作權法新制,亦師法DMCA前述的「避風港」規範模式,明定ISP業者於使用者利用其服務侵害他人著作權或製版權的情形,得以主張不負責任之範圍及要件。就此等責任免除的要件,亦以採行所謂「通知/取下」的機制為其主要核心。相關的條文變動,包括於第3條第1項增訂第19款有關「網路服務提供者」的法律定義,並增設第6章之1「網路服務提供者之民事免責事由」專章(第90條之4至第90條之12)。

二、ISP業者的類型
第3條第1項第19款先就「網路服務提供者」設下定義,列舉了四種ISP業者的類型,包括:
(一) 連線服務提供者,指「透過所控制或營運之系統或網路,以有線或無線方式,提供資訊傳輸、發送、接收,或於前開過程中之中介及短暫儲存之服務者。」此類業者,係以提供網路連線(Connection)的基礎服務為主,例如提供撥接連線上網服務的Hinet、Seednet即屬之。
(二) 快速存取服務提供者,指「應使用者之要求傳輸資訊後,透過所控制或營運之系統或網路,將該資訊為中介及暫時儲存,以供其後要求傳輸該資訊之使用者加速進入該資訊之服務者」,主要為提供「系統快取」(System Caching)的服務類型,上述Hinet、Seednet業者亦屬之。
(三) 資訊儲存服務提供者,指「透過所控制或營運之系統或網路,應使用者之要求提供資訊儲存之服務者」,係提供資訊儲存(Information Storage)的服務,例如提供部落格、網路購物、網路拍賣等服務的Yahoo!奇摩、PCHome、露天拍賣等業者。
(四) 搜尋服務提供者,指「提供使用者有關網路資訊之索引、參考或連結之搜尋或連結之服務者」,主要為提供資料搜尋工具(Search Tool)的相關服務,例如Google、Yahoo!奇摩、百度均屬之。

當然,隨著網路科技的演進與服務功能的多元化,相信未來仍將持續有新的服務類型出現,屆時必然需要補充有關ISP業者的定義規定,俾令法律規範得以與時俱進。

三、ISP業者的民事免責事由-「避風港」機制
(一) 「避風港」的規範模式與效果
著作權法新增第6章之1「網路服務提供者之民事免責事由」專章,顧名思義,係為ISP業者設定特殊的民事免責的事由。亦即,若ISP業者符合該等事由,即不必對使用者的著作權或版權侵害行為負民事上的法律責任(最常見的是幫助侵權責任)。不過,不可直接反面推論,以為ISP業者若不符合該等事由,即應負民事上的法律責任。就此,立法理由特別指出,本法修正旨在建立「網路服務提供者責任避風港」,至於ISP業者若未能進入「避風港」,則其就使用者的侵權行為應否同負侵權行為的相關責任,仍應依個案視其是否符合一般侵權行為規定(如民法第28條、第185條及第188條、著作權法第88條)所訂要件為斷。不可不辨。

再者,就免責的範圍而言,依其章名「民事免責事由」的用語來看,似僅及於「民事」責任;至於侵害著作權所可能發生的刑事責任,是否一併免除,或應解讀為不因此而免除?依經濟部智慧財產局公布的「著作權法網路服務提供者ISP民事免責事由修正條文Q&A」(http://www.tipo.gov.tw/ch/ArtHtml_Show.aspx?ID=26ffbf77-a849-479d-acf7-a47f06ecdb9f&path=3334)所提問題二(Q2)的說明指出,一旦ISP進入安全避風港,則「ISP即無『故意』侵權之意圖,自亦無刑事責任可言。此為法理之當然,遂未予明文。」認為ISP既然符合法定「避風港」規範的各項條件,自得排除其有何犯罪的故意,故無成立刑事責任之餘地。可資參考。

(二) ISP進入「避風港」之共通先決條件
新增著作權法第90條之4第1項規定了所有四類ISP欲獲得「避風港」機制的免責保護所應滿足的共通先決條件。ISP必須符合所有的共通先決條件,始能主張免責:

1. 第一項共通條件為「以契約、電子傳輸、自動偵測系統或其他方式,告知使用者其著作權或製版權保護措施,並確實履行該保護措施。」不過,於連線服務提供者之情形,為鼓勵其協助防制網路侵權行為,尤其是網路交換軟體(如P2P檔案下載或分享)的侵權態樣,第90條之4條第2項特別規定,如連線服務提供者接獲權利人通知涉有侵權行為的情事後,將該通知以電子郵件轉送給該涉及侵權使用者,即視為已確實履行本款所訂的保護措施而符合本項要件。
2. 第二項共通條件為「以契約、電子傳輸、自動偵測系統或其他方式,告知使用者若有三次涉有侵權情事,應終止全部或部分服務」-此即通稱的「三振條款」。查原行政院修法草案係規定:「若有多次涉有侵權情事,將終止全部或部分服務。」惟於立法院審議時,為求文義範圍明確,並賦予條文若干強制力(「應終止」),以杜絕、遏制網路侵權,乃修改為現行的法條文字。惟本款規定,尚非全無疑義,例如:涉嫌侵權的使用者,應如何判定其同一性?(帳號?IP位址?)所謂「三次涉有侵權情事」,其次數如何計算?所謂「涉有侵權情事」得否單依權利人的主張認定、或應依法院的終局裁判而定、或得由ISP自行逐案認定?ISP僅須「告知」使用者、或必須「確實履行」即具體落實其三振的使用停權政策?若ISP採取較「三振」為嚴格或寬鬆的標準,例如兩次侵權即可停權或五次侵權始予停權,其效果如何、是否影響ISP主張免責的機會?所謂「終止全部或部分服務」,是否永久停止使用權限而永無回復的可能?均有待進一步釐清。

外界或有將本「三振條款」的效果解讀為,使用者若三次涉有侵權情事,即一定會遭到ISP終止使用權利;或自另一角度解為,ISP依新法負有採納「三振」措施的義務。上開說法似是而非,不無誤解之處。因為本款規定究其本質,無非僅是ISP主張適用「避風港」機制俾免除其民事責任的前提條件而已,並非課予ISP務必採行特定措施的義務,更非直接賦予其不採行時特定的不利責任後果。充其量,本項「三振條款」僅在提供ISP簡易免責的途徑與選項,縱使ISP未採行、或未完全採行「三振」的機制,亦不意味ISP違反任何法定義務、或必須對使用者的侵權行為負責;其責任是否成立,如前所述,仍應視個案中是否符合一般侵權行為規定的要件為斷。當然,於實然面,或許多數的ISP為能獲得「避風港」的保護,均會採取、實施「三振」措施,以致大部分使用者均可能面臨被三振的風險,但此效應-即令真的擴及所有的ISP-終究不是法律的應然面本身必然導出、引致的結果。

3. 第三項共通條件為「公告接收通知文件之聯繫窗口資訊」,旨在因應「通知/取下」的機制,以便利權利人提出通知、或使用者提出回復通知,以加速處理時效。

4. 第四項共通條件有別於其他三項,僅於特定情形有其適用。著作權人或製版權人若有提供為保護著作權或製版權的通用辨識或保護技術措施,經主管機關核可者,ISP應配合執行,並以此作為其進入避風港之要件。至於權利人若未提供該等通用辨識或保護技術措施,或其措施未經主管機關核可,ISP即無配合執行的義務,自亦不以ISP執行類似措施為其主張「避風港」免責保護的條件。惟法條固然課予ISP「應配合執行」的義務;但對於相關義務的違反,並未設任何處罰規定。因此,此項規定所設定的強制、義務性質,實際上似淪於落空,僅徒留ISP無法主張「避風港」免責保護的效果而已。
ISP符合第90條之4規定的各項共通先決條件之後,尚須進一步滿足第90條之5至第90條之8、針對四種ISP業者所分別訂定的特別要件,始得享有「避風港」機制所提供的免責保護。〔詳本文(下)篇〕

餃子說商標(三)

 商標,事業體賦予其所提供的每個產品或業務的一個名字,目的乃藉此與他人商品服務相區別。商標的確立,就如同一個小孩的誕生,開始了商標自身的生命。

  當事業體確立了其商標,需懂得保護它,依法為其向相關主管機關申請註冊,如同給小孩一個身份證,讓事業體確立的商標能有其法律上的權利及受到合法的保護。

小孩需要關愛,需要照顧,小孩的成長過程,奠定了小孩的個性與品德。

事業體亦需懂得如何經營其商標,讓其有良好的信譽與口碑,以累積其價值。商標的價值,就是靠著其良好的信譽,消費者的喜愛,深入人心的形象,隨時間的流逝,一點一滴所堆積而來。商標這利器,對事業體而言,其價值就是事業體資產的一部份。

商標的價值,對事業體的幫助為何?為何會成為其資產?以下透過餃子張三奮鬥的故事,看看商標的價值如何為其帶來人生的轉捩點。
                                                   
勤奮且手藝超凡的餃子張三,在其朋友華丙的協助下,建立了其自創商標-「斗笠仔」及一個頭頂著斗笠,咧嘴傻笑的逗趣人頭像,並依法獲得商標註冊,指定使用於「餃子」商品,及「流動飲食攤、小吃攤、小吃店」等服務。張三努力經營其水餃攤的生意,憑藉其一雙巧手,其所製作的美味可口、用料實在的「斗笠仔」餃子,在網路上不斷受到食客們的肯定與讚賞,「斗笠仔」餃子亦因而成為網路上的人氣食品。

雖然顧客越來越多,但物價高漲的年代,張三從生意上獲得的利潤並未有太大增加,惟一改變的的是張三的工作量與時間變多了,由於需應付眾多顧客的需求,其必須每天一大早起來準備食材,製作餃子。雖然,顧客們都建議張三開立店面,增加人手,擴充其生意。但在食材成本不斷漲價的壓力下,利潤未能為其儲備足夠的資金,張三靠著其毅力及永不氣餒的精神,並不怨天尤人,反而感謝「斗笠仔」帶給他的口碑,讓他仍能撐過這段物價高漲的艱苦。他堅守品質,顧客的讚賞就是其最大的收獲與財富,他相信良好品質,就能創立與維持「斗笠仔」」」餃子的口碑,其生意才會越來越好。

這一天傍晚,一位常來的顧客黃財來到張三的水餃攤,張三很不好意思的表示餃子已全賣完了,黃財則很客氣的表示等張三收攤後一同前往用餐。晚飯時, 黃財向張三遞上了自己的名片,原來黃財是某飲料集團的董事長。黃財表示雖然其事業體僅經營飲料,但其對經營食品很有興趣,計劃開拓食品事業;由於他很欣賞張三的餃子,亦知道「斗笠仔」餃子在坊間的人氣與口碑,故欲與張三合作,計劃出資開設一餃子店面,聘請張三為其店長,利用張三的手藝及「斗笠仔」餃子的人氣與口碑,發展其事業體第一個食品事業。黃財表示,欲以目前超人氣的「斗笠仔」商標作為其店面的標彰,故希望張三能把其「斗笠仔」商標賣給他,把商標權移轉予其事業體。黃財把一份載有詳細合作內容的契約書及一份商標移轉契約書交給張三,請其考慮。

張三聽了黃財的提案,欣喜若狂,因他現在欠缺的就是資金,能有人資助其擴充生意,便是解決其現時的瓶頸。於是,張三拿著黃財給他的契約書及商標移轉契約書回家仔細閱讀,並在華丙的建議下,找其律師朋友幫忙審閱契約內容。

事實上,黃財給張三的條件非常優厚,惟律師朋友提醒張三,商標移轉,即該商標自契約書簽署後,商標權即歸黃財的事業體所有。張三對此有點猶豫,由於「斗笠仔」商標是由其朋友華丙及一班忠實顧客與鄰居的幫助下建立的,他自己也付出了莫大的心力,建立「斗笠仔」商標的人氣與口碑,除了不捨外,他對於未來合作的狀況,仍擔心會有一定的風險。張三考慮到如果日後合作不順,他離開黃財事業體開設的餃子店時,也等於把「斗笠仔」商標交予他人繼續經營了。

於是,在律師朋友的建議下,張三向黃財表達了自已的想法,經過雙方的討論後,黃財同意取消商標移轉的要求,而改以專屬授權代之。於律師朋友的協助下,擬定了一份新的授權契約,其中約定張三同意於其所簽訂的合作契約書有效期內,把其所擁有的「斗笠仔」商標的使用權專屬授權予黃財的事業體,讓合約有效期間內,「斗笠仔」商標僅能由黃財的事業體使用。雖然,在該段期間,張三亦受簽訂的授權契約所約束,不能自己使用該商標,惟「斗笠仔」的商標權仍屬於張三所有,張三仍是「斗笠仔」商標的商標權人。

張三與黃財的合作終於確定,合作契約書及授權契約簽訂後,張三在律師朋友的協助下,依法向智慧財產局辦理「斗笠仔」商標的授權登記。接下來,張三憑著其決心與毅力,為其事業的另一階段-「斗笠仔」餃子店,繼續努力。

就黃財而言,,黃財提議張三把商標移轉予其事業體,是對其最有利的做法。因為「移轉」,就是張三把商標權轉讓給他,即張三再沒有行使「斗笠仔」商標的權力,當然也不能使用該商標了。

而就張三而言,其所提議的專屬授權,則在這件事上充份表現了他對黃財合作的誠意,但又能保有其對「斗笠仔」商標的商標權。

詳言之,商標授權,係指商標權人仍擁有其商標權,僅係讓被授權人依雙方所簽訂的授權契約之內容所約束,而讓被授權人亦可依授權契約內明訂的有效期限及地區對明訂的商品/服務範圍有使用該商標的權利。另外,商標授權可分以下三類型:

1) 非專屬授權(Non-Exclusive License):商標權人保有使用的權利,且可授權一個或以上的被授權人使用該商標。即,若張三授予黃財事業體的是非專屬授權,則除黃財事業體可使用「斗笠仔」商標外,張三自己亦可使用「斗笠仔」商標,且張三亦可授權予其他人(如李四、賈六等)使用其「斗笠仔」商標。

2) 獨家授權(Sole License):商標權人保有使用的權利,但僅授權一個被授權人使用該商標。即.若張三授予黃財事業體獨家授權後,在訂定的授權期間,張三不能再授權其他人使用「斗笠仔」商標,惟張三自己仍可使用「斗笠仔」商標。

3) 專屬授權(Exclusive License):商標權人僅能授權一個被授權人,且於授權期間,商標權人亦不能使用其擁有的商標。即如本故事中,張三於授權期間不能使用「斗笠仔」商標,而黃財事業體為於授權期間的惟一可使用該商標的被授權人。此乃張三用以向黃財表達其合作的誠意,且又能繼續保有其「斗笠仔」商標的商標權。

「斗笠仔」商標在張三的堅持與苦心經營下,創立了其價值,也開創了張三事業的另一階段。商標這利器,必需用心經營、保護,才能發揮其效用,使商標的價值成為事業體資產的一部份時,則事業的成功更能如虎添翼。

跨國訴訟管轄法院之選擇

作者:劉彥玲律師

基於契約自由原則,涉外的債權契約除了準據法之選擇可由契約當事人合意決定之外,若關於契約爭議解決之機制係為訴訟者,管轄法院之選擇乃十分重要之議題,需要有事先充分之考慮,並妥適決定為宜。

一、以未來執行機率,及資產存在的地域作為管轄法院選擇的考量
如同準據法的選擇,契約當事人自當希望選擇自己熟悉的法院,作為未來契約爭議之管轄法院。然而,每份契約未來將係由何方當事人提出訴訟的機率較高,以及契約相對人於何法院轄區持有資產可供執行,均應成為其中考量的因素。

例如:於繼續性供給契約,若A國之出賣人研判對營業據點設於B國的買受人,較有可能因該買受人的延宕支付貨款,提出相關法律行動。則該契約管轄法院的選擇,定於B國(或甚至B國中之特定州、省、市)的法院,相較於指定出賣人A國的法院管轄,對於解決買受人不履行付款義務的爭議,或更具成本與時間之效益。雖說未來當買受人確實發生違反付款的契約義務時,出賣人可能因需至B國法院提起相關法律行動,而相對地增加不確定風險與較高的法律費用。然而,由於在外國取得之確定判決,通常需要先取得本國法院之承認之後,才得有效執行,則若相同爭議事件約定由A國法院管轄 時,出賣人必須於在A國取得貨款給付的勝訴確定終局判決後,再至B國對買受人提出外國判決承認與執行的相關法律程序後,才能對買受人強制執行。該等程序將耗費額外的時間與費用成本。

二、應注意各國訴訟制度的差異
再者,即便皆為法院體系,各國訴訟實務也實際存在著不小的差異。簡單來說,台灣訴訟程序與英美普通法國家的訴訟程序間最大的差距之一,恐怕就是證據開示(Discovery)制度。外國當事人往往誤以為台灣的司法制度有如同普通法系的證據開示機制,可命相對人提出何等完整的事證資料,以填補本身證據資料不足的舉證風險,但是並不然。台灣民事訴訟法雖有一方當事人可令他方當事人(或第三人)提出書證資料的規範(第342條以下),及他方當事人不提出時法院可審酌認定該未提出的書證所對應的事實為真實(第345條)之規定,然據筆者的觀察,台灣司法實務尚少可見此民事訴訟法第345條的威力。

環評委員應迴避審查具利害關係之開發計畫—以「台北大巨蛋」為例

作者:楊士慧

台北大巨蛋之環評背景
「台北文化體育園區整體規劃案」俗稱「台北大巨蛋」,為馬前市長重要施政之一。該案於民國92年7月10日僅開一次環評大會即審查通過(台北市政府環境影響評估審查委員會第28次委員會),同年8月公告核備在案。95年10月3日台北市政府與遠雄公司簽訂BOT營運契約,並於96年7月16日將體育園區之開發單位由台北市政府教育局變更為「遠雄巨蛋事業股份有限公司」。後來因遠雄公司變更量體過大,目前本案依法就變更部份正在進行「重新辦理環境影響評估」。

台北市政府大型運動場籌建委員會之設置
為全力推動建設「大巨蛋」,台北市政府遂於88年6月22日第1016次市政會議,通過「台北市政府大型運動場籌建委員會設置要點」成立籌建委員會,下設「台北文化體育園區籌建會報」,作為推動「台北文化體育園區規劃暨台北市興建室內大型體育館開發案」興辦業務之決策機制,由副市長任召集人、秘書長兼任副召集人,教育、財政、工務、都市發展、交通、環保、法規、地政、體育等機關首長為籌建委員(見「臺北市議會公報」第74卷 第11 期 第2080頁起)。

籌建委員與環評委員重疊,應迴避而未迴避
台北市政府根據「環境影響評估法」第3條第4項規定所訂定的「台北市政府環境影響評估審查委員會組織規程」第4條觀之,21位委員中,環保局局長及副局長分別兼任主任委員、副主任委員,且為當然委員,而工務局、交通局及都市發展局之副局長為機關代表之委員。換言之,「大巨蛋」的籌建委員與環評委員重複的機關成員,就有環保局、工務局、交通局及都市發展局4席,外加主席1席,實符「行政程序法」第33條第1項第2款「有具體事實,足認其執行職務有偏頗之虞者」,得申請迴避。本案是首長當籌建委員全力推動,副首長如何違抗首長推動建設之意志﹖又,「台北市政府環境影響評估審查委員會組織規程」第9條規定:「本會委員審查各開發計畫時,與該計畫有利害關係之委員應自行迴避。」;「行政院環境保護署環境影響評估審查委員會組織規程」第10條規定:「目的事業主管機關為開發單位時,目的事業主管機關委員應迴避出席會議及表決。與審查各開發計畫有利害關係之委員,亦同。」。綜上所述,環保局、工務局、交通局及都市發展局之機關代表委員應迴避參加「台北市政府環境影響評估審查委員會第28次委員會」。

檢視前開第28次委員會會議記錄簽到簿,環保局局長(陳永仁)及副局長(郭勇)分別兼任主任委員(主持人)、副主任委員,皆有簽到出席開會;時任交通局副局長(林麗玉)及都市發展局副局長(李繁彥)亦簽到出席開會;唯工務局副局長缺席。所以該次會議之主席即主任委員、副主任委員、交通局副局長及都市發展局副局長不僅未依法自行迴避,甚且環保局局長還主持會議,難怪被民間指摘並為此依「環境影響評估法」第23條第8項作為提起「公民訴訟」的理由之一。

陸資來台元年

作者:李志珊律師

「臺灣地區與大陸地區人民關係條例」早於民國92年修正時,即同意大陸地區人民﹑法人﹑團體等經主管機關許可得在台從事投資,並授權主管機關發布許可相關辦法。惟各項相關辦法相隔6年直至98年6月30日方經經濟部公佈,包含「大陸地區人民來臺投資許可辦法」、「大陸地區之營利事業在臺設立分公司或辦事處許可辦法」等,並自即日起生效實施,正式開啟陸資來台。

台灣自80年開放對大陸地區投資,依經濟部投資審議委員會公佈之數據迄98年5月為止累計核准投資金額已逾771億美元,政府盼此項開放能促進兩岸交流,平衡兩岸資金。筆者近來亦接獲各方詢問開放陸資來台投資事宜,本文擬自法規開放層面,就陸資之定義﹑陸資來台投資之形式及開放項目﹑陸資與外資適用法規之比較﹑陸籍經理人之指派等提出說明。限於版面,此文並未著墨於陸資投資國內上市、上櫃、興櫃公司之證券及期貨交易,抑或政府鼓勵台商回流相關配套措施。

一﹑陸資定義
陸籍人士、依大陸地區法規設立之法人、團體、機構等自屬陸資無疑,此外,依據「大陸地區人民來臺投資許可辦法」規定,前述人等於第三地區投資之公司符合下述規定者,亦屬陸資,不適用「外國人投資條例」之規定:

1. 大陸地區人民、法人、團體或其他機構直接或間接(不論中間架構層次多寡或持股比例大小均納入計算)持有該公司股份或出資總額逾百分之三十;或

2. 大陸地區人民、法人、團體或其他機構對其有控制能力之公司。

為供個案參考,經濟部尚就是否具有「控制能力」發佈認定標準釋例,例如以下各種情性,均屬有控制能力:

1.依據與其他投資人之約定,具超過半數之有表決權股份之能力。

2.依法令或契約約定,可操控公司之財務、營運及人事方針。(如依合資經營契約規定,擁有經營權者;指派人員獲聘為總經理者;資金融通金額或背書保證金額達該公司總資產三分之一以上者等)

3.有權任免董事會超過半數之主要成員,且公司之控制操控於該董事會。

4.有權主導董事會超過半數之投票權,且公司之控制操控於該董事會。

除依地域劃分認定陸資,許可辦法採嚴格認定陸資持股逾百分之三十 ,或陸資有控制力之第三地公司,亦須依陸資相關規定辦理。主管機關雖設定嚴謹的管理門檻,惟實務上,台灣政府將面臨有效取得陸資於海外控股或經營權相關資訊之困難,筆者預估屆時實務上恐將發生法律只能管理誠實申報之陸資,而頂著

一般外資名號之非法陸資充斥。

二﹑陸資投資之形式及開放項目
陸資來台得直接持有台灣公司之股份或出資額,或在臺灣地區設立分公司、獨資或合夥事業,甚至僅設立代表人辦事處。實務上,易為當事人忽略者,係陸資對所投資事業提供一年期以上貸款,亦屬投資行為應向主管機關事先申請許可。

陸資擬持有台灣公司之股份或出資額﹑於台灣設立分公司﹑獨資或合夥事業﹑提供貸款等,均應依據「大陸地區人民來臺投資許可辦法」事先向經濟部投資審議委員會申請許可,獨設立代表人辦事處得逕向經濟部商業司辦理。

至於開放陸資來臺投資業別項目,係分階段開放,並採正面表列方式。第一階段的開放100項目,計製造業部分64項﹑服務業部分25項及公共建設部分11項。陸資開放陸資來臺投資業別項目,得參照投審會網站http://www.moeaic.gov.tw/system_external/ctlr?PRO=LawsLoad&id=66
實務上,陸資常詢問若其僅擬來台設立辦事處,是否亦受投資項目之限制?查設立辦事處並非為「大陸地區人民來臺投資許可辦法」所定義之投資行為 ;況且,「大陸地區之營利事業在臺設立分公司或辦事處許可辦法」第13條第一項明文限制大陸地區之營利事業在臺灣地區設立分公司者,其業務活動範圍以許可者為限,惟同條第二項規範大陸地區之營利事業在臺灣地區設立辦事處者,其業務活動範圍卻未明文以許可者為限;由此反面推之,辦事處之業務活動範圍似應不受投資項目之限制。惟經筆者向商業司多次洽詢,其答案均為肯定,認為陸資來台設立辦事處,仍應受投資項目之限制。實務上值得就此追蹤主管機關於開放陸資一段時間之施行後,是否仍堅持限制辦事處之設立。

三﹑陸資與外資適用法規之比較
1. 投資項目
一般外資其得投資項目採負面表列方式,換言之,未經限制或禁止之項目即為得投資項目。反之,目前開放陸資來臺投資業別項目,係採「正面表列」方式

2.防禦條款:
「大陸地區人民來臺投資許可辦法」明文規範投資人如為大陸地區軍方投資或具有軍事目的之企業者,主管機關應限制其來臺投資。此外,陸資來臺投資在經濟上如具有獨占、寡占或壟斷性地位,在政治、社會、文化上具有敏感性或影響國家安全,或對國內經濟發展或金融穩定有不利影響,政府得禁止其投資。

3. 建立後續查核機制
為了加強對資金透過第三地公司來臺投資之查核,「大陸地區人民來臺投資許可辦法」賦予主管機關於必要時得要求投資人申報資金來源或其他相關事項。另針對實收資本額新臺幣8,000萬元以上的陸資投資事業,明定其應每年向主管機關申報財務報表,以及接受檢查之義務。

四﹑可否指派大陸籍董事﹑監察人及經理人?
依法陸資來台投資得指派陸籍人士擔任台灣被投資企業之董﹑監或經理人。惟,實務上陸資企業仍須考量陸籍董﹑監或經理人申請來台之難易,決定人員調派。「大陸地區專業人士來臺從事專業活動許可辦法」於98年6月28日內政部修正發布,並自九十八年六月三十日生效,業開放下列申請:

1. 陸資投資人﹑代表人或被授權人得申請來台從事投資規劃﹑籌備等短期開業準備。停留期間,原則上依活動行程予以增加五日,自入境翌日起不得逾二個月。停留期間屆滿得申請延期,惟每年總停留期間不得逾四個月。

2. 陸資設立登記後其負責人得申請來台從事經營管理﹑執行董監職務,惟其人數受限於投資金額(投資金額20萬美元以上得申請 2人,投資金額每增加 50 萬美元得申請增加 1 人,最多不得超過7人。)另,或設立辦事處者,亦得申請1人來台從事經貿活動。經許可者,得核發 1年效期多次入出境許可證。

3. 針對經理人(限一人)﹑主管或專業技術人員亦得申請來台從事經貿活動,惟該陸資事業須有較高經濟門檻 ,達門檻者得申請1經理人來台。主管或專業技術人員應具備碩士學位,或具兩年以上相關工作經驗之學士學位,人數依據已實行之投資金額(至少30萬美元)定之,原則最多不得超過7人。經許可者,得核發 1年效期多次入出境許可證。

外國保險業設立許可及管理辦法

作者:陳慧玲律師

保險業需要高度專業
保險業係高度專業化之事業,對於被保險大眾與金融市場之影響舉足輕重。因而各國對於保險機構之設立及監理,多有嚴格之規範。尤其,外國保險業不同於本國保險業,具有其不同之特性,其經營之績效與管理之良窳,不但影響國內保險市場之安定,並且關係社會大眾之權益,因此,早年我國對於外國保險業之是否得以開放設立,始終持審慎保守之態度。此可由我國最初開放外國保險業來台設立時,所規範之許可及管理辦法規定,可見一斑。

開放外國保險業來台設立之初始
民國(下同)八十一年二月二十六日,我國為配合保險自由化、國際化之政策,及確保投保大眾之權益,修正公佈保險法,於第六條增訂外國保險業之定義,以及於第一百三十七條第五項增列規定,明定外國保險業之許可標準及管理辦法由主管機關定之。主管機關繼而參酌日本外國保險業及美國、德國等之相關法規,於八十三年六月二十八日訂定發布「外國保險業設立許可標準及管理辦法」,此為外國保險事業得以進入我國在地市場營運之濫觴。本辦法其後歷經六次修正,最近一次為九十八年二月二十三日修正公佈。

本辦法於八十三年初次公布時,對於外國保險事業之組織型態、業範圍之限制、許可設立之條件、設立及增設分公司之程序、從業人員與保險單之監理,以及資金之標準與運用、本國資訊之陳報責任……等諸多事項,均有規範。惟彼時因為初次開放外國保險公司來台設立,對於前開各事項,原則上採持嚴格把關,以及加強監理為宗旨。例如:明定外國保險業之組織以股份有限公司為限,以及外國保險業必須其實收資本額在等值新台幣(下同)十億元以上,淨值在等值二十億元以上,經營保險業達五年以上,申請前三年之營業結果,經財政部認可之國際保險評鑑機構評定為優良,最近五年無重大違規遭受處罰紀錄,經其本國主管機關證明,最近三年無從事或涉及其他重大不誠信或不正當之活動,顯示其不適於在中華民國經營保險業務,並且必須在我國設有連絡處一年以上,及其本國給予我國保險業相同待遇旌旗主管機關證明者,方符合在我國設立分公司之條件。

另外,外國保險業應撥每一分公司最低營業用資金,其金額不得低於五千萬元;外國保險業必在我國境內設立分公司營業滿二年以上,且以設立之分公司平均淨值超過五千萬元者,方得增設分公司;甚至財政部更得視社會經濟情況及保險事業發展趨勢,限制外國保險業分公司之增設。

陸續修正
然而本辦法最初如此嚴格之規定,除了在八十四年七月十五日為配合我國加入GATT,符合GATT之規定,及提升我國成為亞太金融中心之需要,修正公布放寬外國保險業來台設立分公司之條件,取消前述外國保險業之資本額及經營經驗須達一定條件之限制,並允許外國保險業無須先設連絡處滿一年及提出互惠證明,即可來台設立分公司之外,嗣後又陸續為配合保險法之修正以及行政程序法之制定,而歷經數次之修正,對於外國保險業來台設立經營之政策,也逐步鬆綁,並同時加強對於在台設立之外國保險機構業務之監理。

最新修正
最近一次之修正係於九十八年二月二十三日公佈,此次修正之重點,再次放寬了外國保險業來台設立分公司之資格條件。現在外國保險業只要最近三年具有健全業務經營績效與安全財務能力,並無重大違規遭受處罰紀錄,即可申請在台設立分公司經營保險業務。若設立未滿三年之外國保險業,但已經在我國境內設立代表人辦事處一年以上,其實收資本額逾二十億元,並經評等機構評定達相當等級以上,且自設立以來無重大違規遭受處罰之紀錄,亦可在台申請設立分公司。

此次修正之另一個重點,即明文訂定外國保險業在台設立代表人辦事處之相關規定。有關於外國保險業須先在台設立代表人辦事處滿一年,方得申請設立分公司之規定,本來於前述八十四年之修正中,已經刪除。此次修正,因為放寬准許設立未滿三年之外國保險業,亦得來台申請設立分公司,為確保該設立未滿三年之外國保險業之資格與評價優秀,且使該外國保險業於我國申請設立分公司經營前,應瞭解我國境內保險業經營環境,因而除關於該外國保險業資格、評鑑之規定外,亦明定設立未滿三年之外國保險業須先在台設立代表人辦事處一年以上,方得申請設立。

為因應外國保險業在我國境內設立代表人辦事處之機制,此次修正因而增訂了第四章之一,規範外國保險機構在我國設立代表人辦事處之相關規定,包括:得申請設立之資格與評等標準,與其申請設立應檢具之文件;明定外國代表人辦事處業務以辦理商情調查、資訊蒐集及其他相關業務連絡事宜為限;並為使代表人辦事處得處理之事項,與分公司營業行為有所區隔,代表人辦事處不得有招攬、核保、理賠、費率釐算及其他經營業務行為,且明定其違反規定之罰責。另外,也明定代表人辦事處向主管機關提具工作報告及其他資料,以及代表人辦事處應經許可之變動事項、撤銷或廢止設立許可等之事由。

結語
由此次之修正,可以看出我國對於外國保險業來台設立據點,並經營業務,持續採開放之態度。當然,因為目前與十餘年前我國初次開放外國保險業來台之時代背景,以及經濟環境,已有甚大之差異。積極爭取優良之外國保險業來台經營保險業務,對於我國保險市場之專業提升以及自由競爭,應有實質之幫助。然,對於被保險大眾之權益保障,仍有賴主管機關實質有效之監理,方能奏效。

衍生著作(或編輯著作)之利用,需要取得原著作權人之授權嗎?

作者:郭建中律師

案例事實:
某政府機關A委託B畫家為其設計標章,經雙方協議後,由B畫家取得所完成著作之著作權,但A機關得利用該著作,並有改作之權利。其後,A機關將該標章修改後,置於其網頁上宣傳推廣,並供民眾下載利用。某日,C自A機關網站下載該標章,並使用於其商品上。C之行為經B畫家發現後,向地檢署提出告訴,並要求C賠償。

C主張,其並未使用B畫家之原著作,其所使用者,係經A機關修改後之新標章,該新標章之著作權人應為A機關,而非B,B對於修改後之新標章並無任何權利。C又主張其使用該標章既經A機關之同意,即無侵害著作權之可言;縱使有,也應該是侵害A機關之權利,而非B之權利。因而否認B之指控,並拒絕賠償。

究竟B與C誰有理?
說明:
著作權法第3條第1項第11款規定「改作:指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作」;著作權法第6條規定:「就原著作改作之創作為衍生著作,以獨立之著作保護之。衍生著作之保護,對原著作之著作權不生影響」。因此,A機關將B所設計之原著作加以修改所完成之衍生著作,享有獨立之著作權,可獨立受著作權法保護。但B對於修改前原著作之著作權,不因此受任何影響。換言之,原著作與衍生著作,在著作權法上是兩個各自獨立之不同權利,彼此不影響對方權利之完整。

至於衍生著作之利用,所涉及者,除了對於衍生著作之直接利用,而須取得衍生著作著作財產權人之授權外,由於衍生著作係由原著作改作而來,亦涉及對於原著作之利用。而如前所述,原著作與衍生著作是兩個各自獨立之權利,使用衍生著作時,除取得衍生著作著作財產權人之授權,仍需再取得原著作之著作財產權人之授權,方可合法利用該衍生著作,不可不慎。

因此,將改編自小說之劇本拍成電視劇,或演奏經改編之樂曲,而未取得原作之著作財產權人同意,構成侵害著作權,應負民刑事之責任。
其次,著作權法第7條規定:「就資料之選擇及編排具有創作性者為編輯著作,以獨立之著作保護之。編輯著作之保護,對其所收編著作之著作權不生影響」。因此,與衍生著作之情形相同,編輯著作之利用,除應取得該編輯著作著作財產權人之授權外,仍需取得其中個別著作之著作財產權人之授權。

結論:
因此,在本案例中,該新標章雖係該A機關所改作,但C仍應取得原始設計人B畫家之同意後,方可使用該標章。

準據法之選擇

作者:劉彥玲律師

基於對於契約自由原則的肯定,涉外的債權契約大體皆可藉由契約當事人間的合意,自由決定契約所適用的準據法,及何爭議解決機制以管轄因此所生的爭執。台灣涉外民事法律適用法第6條第1項定有明文,國際法例上亦有如此為數不少的立法規定或司法判解。然而,選擇適合且有利的準據法與爭議解決機制,其中學問可真是不少。準據法與爭議解決機制絕對不是於談判桌上可隨意拿來交換或犧牲的。筆者以下即針對此議題提出淺見如后,另礙於篇幅,本文將爭議解決機制限於法院體制。

一、準據法的選擇與適用
(一) 以熟悉的法律作為準據法選擇的起步,且千萬不要用熟悉的法律想像外國法律
準據法是掌管當事人間債權契約的遊戲規則,其重要性不可謂之為不大。一般而言,各方來自不同國籍地域的當事人,自然希望選擇自己熟悉的法律作為契約準據法,以減少因適用不熟悉的法律致生的不確定風險。以此作為準據法選擇的出發,或屬合理;然而,當選擇以不熟悉的法律,作為與他人間所定契約的準據法時,事先商請該準據法的當地執業律師於契約簽定前,審閱合約書並提出適用該準據法所應注意的事項,則相當的重要。千萬不要用自己熟悉的法律規定或精神,來解釋或想像外國的法律。

(二) 因不知外國法令對契約爭議事件的規範所生的風險
舉例而言,以台灣法律為準據法的涉外買賣契約,當買賣之物出現瑕疵時,外國買受人往往不瞭解適用物之瑕疵擔保責任與不完全給付間,具有不同的要件。因此,若外國買受人待自行溝通無果,再尋求律師協助時,可能早已錯過了對於有瑕疵的買受物適用物之瑕疵擔保責任規定時,得主張解除契約的六個月期間;也可能該外國買受人因不知蒐集相關事證,故難以證明出賣人依不完全給付規定應具備的故意或過失的主觀要件。前述例證,於台灣當事人若適用自己不瞭解的外國法律為準據法時,一樣也可能遭受相似的風險。
另外,若契約當事人期待簽署篇幅與條款內容較簡單的契約,而希望藉由指定的準據法來規範契約內未約定的事項,則當事人對於所指定準據法的瞭解,更顯重要。舉例而言,台灣民法中對於幾近具繼續性性質的法律關係(例如委任或租賃),才有契約終止的明文規定。因此,對於不是民法明定下的債權契約關係,例如著作權授權使用契約,或是專屬經銷商契約,若沒在契約中將契約終止相關事項作明白約定,將可能造成無法類推適用台灣民法相近規範的窘境。

(三) 因解釋外國法令所生時間與成本的無效率與風險
再者,若契約約定的準據法與指定的管轄法院間,分屬於不同的法治領域,對於契約爭執條款或發生的爭議事實,應如何適用指定的準據法作為解釋,於訴訟實務上絕對是兵戎相見之處。此時可見爭執的雙方各自提出於指定準據法地域執業律師所出具的一份或多份的法律意見書,其中對於相同的爭執條款與爭議事實竟可以出現歧異甚鉅的法律意見,非但困擾承審法院,更造成訴訟時程的延伸及雙方法律成本的增加。為避免上述情形發生,雙方當事人於訴訟程序中放棄原指定的準據法,而同意適用管轄法院當地的法律,以解釋所生之爭議,亦屬常見。

歐盟商標申請程序之介紹

作者:游逸倩

通常當我們想要在一個國家獲得智慧財產權的保障時,往往想到的是必須要在每一個國家逐一遞出申請案,依各國法律進行審查後,才能在各該國獲得保護。然而,歐盟商標申請制度卻打破了這樣的慣例,讓申請人可以在一次的商標申請程序中,即可獲得在歐盟所有成員國的保障。我國企業在外開疆拓土的同時,不妨考慮在歐盟註冊自己的商標,以保障自己的權益。

目前若想要在歐洲的任一個國家獲得商標權的保護,有兩個方式可以選擇,一個是分別在不同的國家提出註冊申請,另一個則是向歐盟內部市場協調局(The Office of Harmonization for the Internal Market,以下簡稱「OHIM」)提交歐盟商標申請案(Community Trade Mark, CTM)。向OHIM提出商標註冊的申請人,並不限於歐盟成員國的國民,而且一旦獲准註冊,就可以在全體27會員國內同時享有商標權的保護。而且近年來OHIM大幅降低申請費用(即取消註冊費,另微幅調升申請費),若以電子方式申請歐盟商標(1~3類),原本須繳納750歐元的申請費,加上核准後註冊費850歐元,自2009年5月1日後僅需繳納申請費900歐元,商標申請註冊之規費可減少700歐元。在此種種利多條件之下,使得歐盟商標申請已成倍數成長,並已逐漸取代歐盟個別國家申請。以下僅就歐盟商標申請流程做一介紹:

一、申請程序
申請人必須在準備好申請書(內容包含有申請人姓名及地址、清晰的商標圖樣、以及指定使用的商品/服務)後,即可向OHIM遞交申請書,並繳納900歐元的申請規費。在OHIM審視申請書內容無瑕疵後即會發出通知。此時商標申請案算是進入到形式審查階段(formalities examination)。
二、形式審查階段

在這個階段,OHIM會就申請人的簽名、使用語言(目前限英文、法文、德文、義大利文、西班牙文)、申請人資料完備與否、是否主張優先權、以及商標是否可以做為一個表徵符號(如是否有絕對禁止註冊的理由)等事項進行審查。

在這個階段,OHIM並會將商品清單寄送歐盟翻譯中心(Translation Centre for the Bodies of the European Union)進行翻譯。在此階段,若OHIM如果發現有任何需要申請人補正的事項,將在兩個月內發出objection letter通知申請人進行補正。一旦逾期未補正,OHIM將拒絕受理此件商標申請案。

三、公告階段
一旦商標申請案經形式審查後,OHIM在收到由盧森堡翻譯中心所製作的正式語言翻譯本,並寄交根據歐盟商標資料庫所作之商標檢索報告予申請人後,就會將商標申請案公告於官方公報(OHIM Official Bulletin)。在商標公告的三個月期間內,任何人只要認為該商標有不可以獲得註冊的理由,均可以對這個商標提起異議。在第三人提出異議的情況下,OHIM會通知申請人。如果OHIM認為異議是有理由的話,則OHIM將撤銷此件商標申請案,並且通知申請人。同時,OHIM亦會通知第三人有關此件商標申請案的決定。

另外,若OHIM在申請過程中檢索到有構成近似的歐盟商標存在時,在寄交商標檢索報告的同時,OHIM也會對些前案的商標權人發出「監測信」(surveillance letter)。雖然歐盟會發「監測信」通知前案商標權人,但是僅僅只有「提供參考」的性質。也就是說,不一定被檢索出來即代表兩商標間一定會產生衝突。檢索報告的用意是讓申請人當收到報告後有撤回申請案的可能。而「監測信」(surveillance letter)則是在通知此前案所有人有類似商標的存在,由他們自行決定是否要在公告的三個月內提出異議,要求OHIM撤銷這些與它們商標構成近似之商標。

但是自2008年3月10日起,各個會員國的檢索報告變成是有選擇性的,只有在申請人提出要求並支付相當費用時,OHIM才會寄給申請人在各個會員國家的商標檢索報告。至於有提供此項服務的會員國則包括保加利亞、捷克、丹麥、希臘、西班牙、立陶宛、匈牙利、奧地利、波蘭、羅馬尼亞、斯洛伐克及芬蘭。但是有關歐盟商標資料庫的檢索報告及寄發監測信的動作,仍將會繼續進行(該項費用已包括在申請費中)。

四、註冊階段
最後,當商標在核准註冊且無人提出異議(或異議不成立)時,歐盟內部市場協調局即會發出商標註冊證。而歐盟商標從申請到獲得註冊約需費時12至18個月左右。如前所述,一件商標申請案可獲得歐盟全數會員國內的保障,相較於在各個國家面對不一的審查制度而言,歐盟商標申請實不失為一種保護智慧財產權的利器。

 

月份